【工程法律问答345】二审案件不适用本解释如何理解？

问：二审案件不适用本解释如何理解？审判实践中是否会因此出现同一事实同一诉讼请求，在《司法解释》生效前起诉败诉？在《司法解释》生效后起诉胜诉，为什么？

答：这个问题其实是关于《司法解释》的溯及力，《司法解释》第28条规定：“本解释自2005年1月1日起施行。施行后受理的第一审案件适用本解释。施行前最高人民法院发布的《司法解释》与本解释相抵触的，以本解释为准。”该条确定了《司法解释》没有溯及力，2005年1月1日以后建设工程施工合同纠纷案件适用本《司法解释》，2005年之前已经受理尚未判决的一审或二审案件不适用该《司法解释》，对于2005年1月1日已经审结的案件也不适用该《司法解释》。

至于是否会出现同一事实同一诉讼请求，在《司法解释》生效前起诉败诉，在《司法解释》生效后起诉胜诉的问题，答案是肯定的。原因就是，《司法解释》没有溯及力，对于其生效之前发生的民事诉讼行为不具有法律效力，只能规范《司法解释》生效后所发生的民事诉讼行为。其基本含义是，一部新法实施后，对新法实施之前人们的行为判断不得适用新法，而只能沿用旧法。该原则的出发点在于维护法的稳定性和可预期性。至于为什么规定《司法解释》没有溯及力，这是立法上的价值取向问题，这个问题比较复杂，这里不展开。